Передать свою долю в залог можно, но при соблюдении определенных условий. Разберемся, какие требования предъявляет закон
Как сказано в ст. 22 Закона об ООО, участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу.
Таким образом, у учредителя не получится передать свою долю в уставном капитале третьему лицу, если запрет на это действие предусмотрен уставом.
Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. При этом голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается.
По новым правилам, которые ввел широко известный Закон от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ, договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Это обязательное требование: несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
Ст. 22 об ООО в редакции названного закона подробно регламентирует вопрос о том, как оформляется передача в залог доли или части доли в уставном капитале.
После того как договор залога удостоверен, нотариус в течение не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества передает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока. Указанное заявление подписывает участник общества - залогодатель.
При этом нотариус может передать это заявление непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, или переслать по почте с уведомлением о его вручении. Заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.
В трехдневный срок после получения указанного заявления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения. Закон от 19 июля 2009 г. № 205-ФЗ дополнил эту статью положением о том, что запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли или части доли в уставном капитале общества погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.
Не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли нотариус, совершивший нотариальное удостоверение такой сделки, передает обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления.
В постановлении от 9 февраля 2009 г. по делу № А44-1084/2007 ФАС Северо-Западного округа согласился в выводом нижестоящего суда, который отказал участнику ООО в удовлетворении иска о признании недействительным решения общего собрания участников о даче согласия на залог долей в уставном капитале общества, поскольку в материалах дела отсутствовали надлежащие доказательства фактического проведения названного собрания и принятия оспариваемого решения.
ФАС напомнил, что в соответствии с п. 1 ст. 32 Закона об ООО высшим органом управления общества является общее собрание участников, которое принимает решения, отнесенные к его компетенции. Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества.
Согласно п.1 ст. 43 Закона об ООО решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения
При рассмотрении указанного дела в суде первой инстанции подлинный экземпляр протокола был неоднократно истребован судом у лиц, участвующих в деле, в том числе и у подателя жалобы, однако данный документ так и не был представлен. Показаниями свидетелей, допрошенных судом первой инстанции в ходе рассмотрения дела, факт проведения общего собрания участников Общества также не был подтвержден.
При таких обстоятельствах ФАС согласился с выводом суда первой инстанции, что общее собрание участников Общества фактически не проводилось. Он также согласился, что представленная копия протокола названного собрания не является доказательством принятия оспариваемых решений путем заочного голосования.
Поскольку подлинный протокол собрания, решение которого оспаривается, либо его надлежаще заверенная копия не были представлены, суды не смогли посчитать доказанным факт принятия общим собранием участников Общества оспариваемого решения.
ФАС Центрального округа в постановлении от 2 июля 2010 г. № Ф10-2069/10 подтвердил, что залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено. Исключение составляют случаи, когда по закону или договору такое право возникает позже либо в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее.
