1 июля исполняется год, как вступил в силу Закон № 312-ФЗ, который внес важные для ООО изменения в законодательство. Однако многие организации так и не привели свои уставы в соответствие с этим Законом. Поэтому возникает вопрос: а можно ли вообще использовать в работе такие уставы
Уставы обществ с ограниченной ответственностью, созданных до 1 июля 2009 г., подлежат приведению в соответствие с новыми требованиями законодательства при первом изменении уставов таких обществ. Это положение закреплено в ч. 2 ст. 5 Закона № 312-ФЗ. Это же правило подтвердил ВАС РФ в Информационном Письме от 30 марта 2010 г. № 135.
ВАС в этом Письме пояснил, что в регистрации изменений может быть отказано, если ни из заявления о государственной регистрации, ни из решения о внесении изменений в устав не следует, что эти изменения направлены на приведение устава общества в соответствие с законодательными актами.
Неприведение устава общества в соответствие с новым законодательством не влечет никаких ограничений правоспособности общества, а также не влечет ограничения оборотоспособности долей в уставном капитале данного общества. Это также не может являться основанием для признания недействительными сделок общества, для отказа кредитных организаций в открытии такому обществу банковских счетов или проведении операций по ним, отказа регистрирующих органов в государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, отказа нотариусов в нотариальном удостоверении сделок с долями или частями долей в уставном капитале общества (, отказа регистрирующих органов во внесении изменений в сведения об обществе, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с изменением устава общества (в том числе касающихся перехода долей), либо в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации общества, или во внесении записи о ликвидации общества и т.д.
Независимо от приведения устава общества в соответствие с новым законодательством его участники вправе отчуждать свои доли в уставном капитале общества, передавать их в залог и т.д.
Однако, как уже было сказано, при первом же внесении изменений обязательно нужно привести устав в соответствие с законом.
ВАС в названном Письме также разъяснил, что общее собрание участников общества, устав которого не приведен в соответствие с новым законодательством, вправе после 1 июля 2009 г. принимать решения о реорганизации или ликвидации общества, а также о внесении в устав изменений, не связанных с приведением его в соответствие с новым законодательством (об изменении уставного капитала общества, об изменении места нахождения общества и т.д.). Вместе с тем такие изменения устава не могут быть зарегистрированы ранее изменений, связанных с приведением устава в соответствие с новым законодательством.
Обратите внимание: при представлении в регистрирующий орган документов для государственной регистрации в связи с прекращением общества при его реорганизации, ликвидации (в том числе при банкротстве) или исключении общества из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа приведения устава общества в соответствие с новым законодательством не требуется.
О том, что непрохождение процедуры приведения устава в соответствие с законодательством никоим образом не может отразиться на правоспособности общества неоднократно сообщала и ФНС. Например, в Информации от 29 октября 2009 г. «О Федеральном законе от 30.12.2008 N 312-ФЗ» ФНС подтвердила, что исключение из ЕГРЮЛ обществ, не исполнивших обязанность по внесению в свои уставы предусмотренных законодательством изменений, по решению регистрирующего органа не предусмотрено. Закон не предусматривает также специальных санкций для обществ, чьи уставы не приведены в соответствие с законодательством. Уставы таких обществ применяются в части, не противоречащей законодательным актам Российской Федерации.
О невозможности ликвидации организации по причине неприведения устава в соответствие с законодательством сообщало и Минэкономразвития РФ. Например, в Информации от 6 ноября 2010 г. «О разъяснении отдельных положений законодательства о хозяйственных обществах» сказано, что эта причина не влечет недействительности устава и не может быть основанием для ликвидации по решению суда (п. 2 ст. 61 ГК РФ) такого общества, если не допущены иные грубые или неоднократные нарушения нормативных правовых актов. При этом в случае предъявления в суд требования уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления о ликвидации ООО суду должны быть представлены доказательства конкретных грубых или неоднократных нарушений законодательства Российской Федерации.
В Разъяснениях ФНС от 9 октября 2009 г. «О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ» сказано, что неприведение устава общества в соответствие с требованиями Закона № 312-ФЗ не может являться основанием для отказа в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых или прекращающих деятельность в результате реорганизации, а также ликвидации юридического лица. То же самое относится и к внесению в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации или ликвидации общества с ограниченной ответственностью.
